摘要 | 实操感受，一管之见

背景
2020年1月1日，取代“外资三法”的《外商投资法》及其实施条例开始正式施行。

对于到中国外商直接投资（Foreign Direct Investment,“FDI”）的国际投资者来说，过去二三十年里，其早已习惯在“外资三法”进行投资操作。新的法例必然会有新的要求，这无疑需要一个“适应”的过程。

不知不觉间，一年倏忽而过。

那么，过去的一年里，外资来华的FDI在全新的《外商投资法》及其实施条例下，一切都还好吗？它们是否逐渐适应了新法下的全新操作要求？有没有遇到什么困惑呢？

作为一家跨境投资服务机构，我们同样为境外投资者在华FDI提供相关咨询顾问服务。根据我们一年来所接触客户及对外商投资法的理解，现尝试和您分享我们对上述问题的一些观察和思考。

宏观上：

中国超越美国，成全球最大的外资流入国

首先，来看一下宏观数据。

1月20日，中国商务部发布2020年我国吸收外资成绩单。数据显示，2020年，全国实际使用外资9999.8亿元人民币，同比增长6.2%，规模再创历史新高，成为跨国投资的“稳定器”和“避风港”。

这一点得到了中国境外媒体的认可。

1月24日，美国《华尔街日报》和消费者新闻与商业频道（CBNC)均作了相关报道。其中，《华尔街日报》报道称，2020年中国吸收的外国直接投资（FDI）逆势上涨，超过美国成为全球最大的外资流入国。
图片来源：美国《华尔街日报》报道截图

我们知道，2020年是疫情冲击、全球经济乏力的一年。得益于疫情防控的有效和后半年的经济复苏，外资到华FDI逆势增长，创下了历史新高。这反映了国际投资者对中国经济复苏的信心和对中国市场的持续看好。

法律上：

负面清单+国民待遇，更利于外资在华FDI

从宏观经济层面看，中国大的经济环境向好，对全球FDI的吸引力有着立竿见影的效果。同样地，在法律制度保障层面，《外商投资法》及实施条例下，外国企业来中国FDI的“负面清单”越来越少， 可投资范围大大增加。

比如，在金融领域，取消证券公司、证券投资基金管理公司、期货公司、寿险公司外资股比限制。又如，在制造业领域，商用车制造外资股比限制，也将在2022年取消。

与此同时，外商中国投资的登记流程也有所简化。

现在，在中国设立一家“负面清单”以外的外商投资企业，一般只需要到市场监督部门直接登记即可，部门信息共享不需要到不同部门多次重复报送。 图片来源：世界银行《2020全球营商环境报告》

正因为如此，中国在世界银行发布的《2020全球营商环境报告》中从上一年的第47位上升至第31位，其中开办企业（Starting a Business)项，则名列第27位，营商环境大大改善，营商便利有所增加。

操作上：

5年过渡期内，外资企业仍存在不少问题

宏观上，中国疫情控制得当、经济复苏有力，营商环境不断改进；法律上，外商投资法提供了法律保障。那么，在实际操作中，外商投资企业在华是否就因此一帆风顺，没有遇到新问题呢？

答案显然是否定的。

根据我们对客户的接触和了解，《外商投资法》实施一年以来，外资企业遇到了一些操作层面的具体问题。

从公司治理角度看，根据《外商投资法》及其实施细则，虽然外商独资企业受影响不大，却对中外合作、中外合资的组织形式、内部治理影响巨大。

在5年过渡期内，中外合作经营企业，需要改制为根据《公司法》组建的有限责任公司或股份有限公司；而中外合资经营企业，也需要根据《公司法》修改章程，以符合《公司法》在组织机构和公司治理方面的规定。

举个例子，在重大事项表决机制上，《公司法》要求“经代表三分之二以上表决权的股东通过”，而外资三法则要求“经出席会议的董事一致通过”。此外，在分红权、优先受让权和优先认购权等方面，《公司法》和外资三法的要求也不同。

可以预见，该等变化，势必会给中外股东之间的利益博弈带来不确定性。

不仅如此，在VIE架构

的监管、安全审查方面和阻断外国法律等方面，外资企业同样也面临新的挑战。

宏Sir观察

• 联合国贸易和发展会议（United Nations Conference on Trade and Development，“Unctad”）发布的《全球投资趋势监测》显示，2020年的全球FDI为8590亿美元，下降42%。该数据甚至比2009年金融危机的“至暗时刻”还下跌了30%。
• 其中，发达国家受冲击尤其严重。2020年美国的FDI从此前一年的2510亿美元降至1340亿美元，降幅49%。而受疫情和脱欧的双重影响，流入英国的外资从2019年的450亿美元降至负13亿美元。
• 在此背景下，中国2020年在吸引FDI投资方面的表现不俗，第一次超越美国成为全球最大的外资流入国，着实令人欣喜。在我们看来，这自然和中国境内疫情控制得当所带来的经济复苏直接相关。
• 但不可否认的是，《外商投资法》及其实施细则和配套规定的施行，也为FDI到中国投资提供了法律制度上的保证。尽管在5年过渡期内，外资企业还需要面临组织架构、公司治理、安全审查、阻断外国法律等方面的问题，但总的来说是前途光明、利大于弊。
• 这一点似乎也可以从2020年香港公司注册数量的增加看出端倪。如您所知，香港一直是国际资金进入中国内地的最主要通道。香港公司注册数量的变化，一直被视作跨境资金投资中国内地的“晴雨表”之一。
• 与中国内地FDI的大获丰收同步，香港公司注册处发布的数据显示，截至2020年年底，根据《公司条例》注册的本地公司总数达1,387,919间，较2019年增加了7,734间。香港公司注册数量的增加说明了什么？
• 见微知著，或许这能说明两个趋势。趋势一：香港因社会问题带来的负面经济影响，或正在日益消退。即便疫情当前，国际投资者仍纷纷选择到香港设立公司，即是明证。趋势二：不排除新设立的香港公司中有相当大部分是到中国内地FDI投资或与内地相关，这是一种正相关。
• 至于2021年的全球FDI走势会如何，我们认为，疫情防控仍将是最主要的“指挥棒”——哪里最先控制住疫情蔓延 ，哪里的经济就会首先强劲复苏，那么，跨境资金就会接踵而至，流向此处。2021年，中国仍将是FDI最大流入国吗？让我们拭目以待！