在中国设立的外商投资企业一般采用? 中外合资、中外合作和外商独资三? 种组织形式。随着中国对外商投资的进一? 步开放，中外投资者纷纷调整其在外商? 投资领域的投资策略，以期在新的政策、? 市场环境下谋求新的发展机会。外商投资? 企业的并购重组也日益普遍。其中，很多? 外商投资企业通过中外双方之间以及外? 方与外方之间的股权转让，达到改变企业? 控制权、收回投资、调整产业投资策略等? 目的。在外商投资企业股权转让的实际? 操作过程中，有一些税务及外汇方面的问? 题需要引起投资者的重视。?

股权转让的税务处理?

外方股东向中国境内机构或个人转? 让股权所需缴纳的企业所得税面对着一? 般性税务处理以及特殊性税务处理两方? 面问题。外商投资企业中的外方机构股东? （本文中暂指《企业所得税法》中规定的? “非居民企业”，即依据外国（地区）法? 律成立，且实际管理机构在中国境外，但? 取得了来源于中国境内所得的企业）本? 身一般未在中国境内设立机构、场所，或? 虽设立有机构、场所，但取得的股权转让? 收入也与该机构、场所无关。因此，外方? 机构股东向境内企业或个人转让股权而? 取得的股权转让所得（指股权转让价减? 除股权成本价后的差额），通常需要按照? 《企业所得税法》及其实施条例的规定，? 缴纳10%的企业所得税（即预提所得税，? Withholding Tax）。而外方自然人股东股? 权转让所得，依据《个人所得税法》的规? 定，应缴纳20%的个人所得税。?

除了上述《企业所得税法》及《个人? 所得税法》的规定外，中国还与世界许多? 国家和地区签订了《税收协定》。《税收? 协定》属于国际条约，当《税收协定》中? 规定的税务处理条件比国内法（例如《企? 业所得税法》）更加优惠时，应优先适用? 《税收协定》的规定。中国签订的部分? 《税收协定》规定，对于上述股权转让所? 得，只能由转让方为其居民的国家或地区? （即外方股东所在国家或地区）征收所得? 税。例如，内地与香港特别行政区之间签? 署的《关于对所得避免双重征税和防止? 偷漏税的安排》规定，如果香港投资者在? 转让行为发生前12个月均未直接或间接? 持有内地被转让企业25%或以上股权，则? 香港投资者转让内地被投资企业股权的? 所得不应在内地征税。中国与毛里求斯之? 间签订的《税收协定》也有类似规定。当? 然，外方股东还必须向中国主管税务机关? 提出申请，经审核批准后，才能享受《税? 收协定》的优惠税务处理。?

上述股权转让的一般性税务处理适? 用于通常情况下的以现金或其他非货币? 性资产（除股权外）作为股权转让对价的? 股权转让行为。但是，如果股权受让方? 企业以本企业或其控股企业的股权作为? 对价支付股权转让价款，则该股权转让? 将可能适用特殊性的税务处理，即在股? 权转让交易发生时暂不确认收入（或损? 失）、股权转让方不产生纳税义务。值得? 注意的是，特殊性税务处理实质上是准? 许交易方延迟纳税，而非免税。纳税义务? 通常将延迟到相关重组资产再次处置时? 再予确认。另外，特殊性的税务处理目前? 只适用于企业，而不适用于自然人股东的? 股权转让。?

外国投资者转让外商投资企业股权? 给境内企业，需要同时满足六个条件，方? 可适用特殊性税务处理。首先，需要具有? 合理的商业目的，且不以减少、免除或者? 推迟缴纳税款为主要目的；第二，被收购? 股权不低于被收购企业原股权的75%；第? 三，企业重组后的连续12个月内不改变重? 组资产原来的实质性经营活动；第四，股? 权转让对价中的股权支付金额不低于交? 易支付总额的85%；第五，企业重组中取? 得股权支付的原主要股东，在重组后连续12个月内，不得转让所取得的股权；第? 六，受让方必须为转让方100%直接持股? 的子公司。?

由于有涉外因素存在，出于保护税权? 的目的，第六项条件的要求缩小了跨境重? 组中适用特殊性税务处理的范围，即仅允? 许集团内部的重组适用特殊性的税务处? 理。这种跨境重组模式下，境内受让方子? 公司通常为外国股东在境内设立的中国? 投资性公司（以下简称“中国投模式”）。? 外国股东为了将其持有的境内实体股权? 集中到投资性公司名下而进行跨境换股? 权交易的，有可能适用上述特殊性税务? 处理，从而免于在重组时产生企业所得税? 的纳税义务。同时，相比由外国投资者直? 接投资，通过中国投资性公司控股境内被? 投资企业，可以享受境内企业间股息分配? 免征企业所得税的优惠待遇（如果股息? 直接支付到境外股东，一般需要缴纳10%? 的预提所得税），且投资性公司以其在中? 国投资所得的人民币利润进行再投资，因? 而无需就该利润先行缴纳所得税。?

从交易的审批和登记层面讲，上述? 中国投模式下的跨境换股有据可循。依据? 《商务部关于涉及外商投资企业股权出? 资的暂行规定》和《股权出资登记管理办? 法》，外国投资者可以用其在中国境内企? 业的股权作为出资（包括新设或增资），? 设立外商投资企业或认缴外商投资企业? 的增资。在实践中，也已经有以中国投模? 式成功享受特殊性税务重组的案例。但? 是，相对于以现金为对价的股权交易，换? 股尤其是跨境换股在实践中还是较为少? 见的，因此中国投的交易模式可能会在审? 批过程中遇到一些困难。而税务机关也? 通常采取谨慎的态度，实际确认能够适用? 特殊性税务处理的交易案例并不多见。?

除了企业所得税外，股权转让的双? 方还需就股权让合同缴纳股权转让金额? 0.05%的印花税。?

需要特别注意的是，在2008年1月1日? 实施新的《企业所得税法》以前，中国曾? 给予外商投资企业很多税收优惠政策，例? 如：生产性的外商投资企业可以享受自获? 利年度起两年免征、三年减半征收企业所? 得税的优惠，且此类税收优惠政策可以? 过渡适用到2008年1月1日以后。生产性外? 商投资企业享受此类定期减免税优惠的? 前提条件之一是，外国投资者在外商投资? 企业中的出资比例不应低于25%，且外商? 投资企业的经营期不应少于10年。?

根据相关规定，如果该类享受定期? 减免税对于“两头在外”的跨境换股，其审? 批登记可以参考《关于外国投资者并购境? 内企业的规定》。由于股权交易双方均为? 境外企业，“两头在外”的跨境换股在审? 批过程中可能会遇到更多的困难。虽然实? 践中也有一些“两头在外”跨境换股交易? 成功的先例，但对于其税务处理，税务机? 关从保护中国征税权益角度出发，会更加? 严格地审查交易文件和交易环节，鲜见成? 功适用特殊性税务处理的交易案例。? 虽然股权转让方与股权受让方均位? 于中国境外，股权转让协议也极可能是在? 中国境外签署的，但根据印花税的相关规? 定，对于在国外签订的应税合同，应在国? 内使用时贴花。印花税的纳税义务人为股? 权转让合同的双方，即股权的转让方与受? 让方各需就股权让合同缴纳股权转让金? 额0.05%的印花税。如果股权转让的双方? 没有按规定就合同贴花，被转让股权的外? 商投资企业在持股权转让合同进行股东变更登记时，应代股权转让双方就合同补? 贴印花。? 如果中方股东向境外机构或个人转? 让股份，那么，外商投资企业的中方股东? 向境外机构或个人转让股权一般不适用? 特殊性的税务处理。因此，由于中方股东? 是中国的居民企业，其取得的股权转让所? 得（股权转让收入减除取得该股权成本? 的差额）应并入企业的其他应纳税所得? 额，按25%的税率（或者企业适用的更低? 税率）缴纳企业所得税。?

除企业所得税外，股权转让的双方? 还需就股权转让合同缴纳股权转让金额? 0.05%的印花税。? 股权转让的纳税申报要求? 当外方股东向中国境内机构或个人? 转让股权时，对于属于非居民企业的外方? 企业股东转让股权相关的所得税款，中? 国采用源泉扣缴制，即由股权转让价款的? 支付方（一般为股权的受让方）为扣缴义? 务人。代扣代缴义务人应从实际支付或到? 期应付的（按照权责发生制原则应当计入? 成本费用时）股权转让价款中扣缴企业所? 得税，并向扣缴义务人所在地的主管税务? 机关缴纳代扣的税款。换言之，由股权转? 让价款支付方代扣股权转让企业所得税? 的，应向支付方所在地的主管税务机关申? 报缴纳代扣的税款。? 虽然税法规定了代扣代缴义务人扣? 缴税款的义务，但是，实践中有些扣缴义? 务人没有按照规定履行扣缴义务，或者因? 为某些原因无法履行扣缴义务。在这种情? 况下，境外非居民企业股权转让方则应自? 合同、协议约定的股权转让之日（如果转? 让方提前取得股权转让收入，则为取得? 转让收入之日）起7日内，到被转让股权的? 中国境内企业所在地主管税务机关自行? 申报缴纳企业所得税。如果合同或协议? 约定以分期付款方式支付股权转让对价，? 则非居民企业转让方应在合同或协议生? 效，且完成股权变更手续时，确认收入实? 现，并应就股权转让款全额申报缴纳企? 业所得税。? 与企业所得税类似，个人所得税的相? 关规定也要求支付方在支付股权转让款? 时代扣境外个人股权转让方的个人所得? 税，并向支付方所在地主管税务机关申报? 缴纳代扣的税款。? 需要特别注意的是，当境外非居民? 企业股权转让方的企业所得税税款由支? 付方代扣代缴时，其申报缴纳地为支付方? （一般为股权受让方）所在地；如果代扣? 代缴义务人没有履行代扣代缴义务，而由? 境外非居民企业股权转让方自行履行纳? 税义务时，税款的申报缴纳地则为被转让供股权变更的相关资料，以确认境外股? 东的股权转让是否已按规定履行纳税义? 务。转让股权的非居民企业通常会通过代? 理机构履行纳税义务。?

当中方股东向境外机构或个人转让? 股权时，相对于外方股东转让股权来讲，? 中方股东股权转让的纳税申报与缴纳就? 容易许多了。中方企业股权转让方取得股? 权转让收入，应于转让协议生效、且完成? 股权变更手续时，确认收入的实现。但相? 关所得税的申报缴纳仍与中方企业股权? 转让方的其他应纳税所得额一样，按月或? 按季预缴，按年汇算清缴。其纳税地点为? 中方企业股权转让方所在地。